共同合同诈骗，二审退赔谅解能改判缓刑吗？
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共同合同诈骗案件中，二审期间积极退赔并取得被害人谅解的，符合条件可改判缓刑。黄科律师结合徐州中院(2021)苏03刑终76号合同诈骗案分析如下。
核心争议解答
黄科律师结合(2021)苏03刑终76号生效判决分析：本案一审对二被告人均以合同诈骗罪判处有期徒刑三年六个月，并处罚金四万元，二审维持了原审被告人白某的判决，改判原审被告人徐某缓刑四年。本案争议焦点为：共同合同诈骗中未区分主从犯是否正确，二审退赔谅解能否对上诉人改判缓刑。
本案基本案情与裁判
原审法院查明，2015年12月至2016年1月，徐某签订购销及融资租赁合同购买两台汽车起重机，白某支付首付款等费用共计37.1万元。后因二人未按期支付按揭款，车辆被锁，二人安排人员更换电脑板、拆除GPS后出售得款140余万元。案发后，二人亲属各退缴违法所得6万元、5万元。一审认定二人构成合同诈骗罪，数额巨大，均系坦白，认罪认罚，退缴部分违法所得，判处二人三年六个月有期徒刑，并处罚金。
徐某、白某均上诉称自己系从犯，请求改判缓刑。二审审理查明，徐某家属代为退赔100万元，取得被害单位谅解。二审法院认为，二被告人作用相当，不区分主从犯符合事实和法律；徐某符合缓刑条件，改判其有期徒刑三年，缓刑四年。
共同犯罪一定要区分主从犯吗？
一般规则是：根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款，共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。对于共同犯罪，法院会根据各行为人在犯罪中的作用大小区分主从犯，但如果各行为人作用相当，不宜区分主从犯的，可以不区分，直接根据各自犯罪情节量刑。基于本案事实，二被告人分工配合，一个出面签订合同，一个出资并后续安排销售，作用相当，因此二审法院认可一审不区分主从犯的认定符合法律规定。
二审退赔取得谅解能改判缓刑吗？
一般规则是：根据最高人民法院《关于常见犯罪的量刑指导意见》，对于积极赔偿被害人经济损失并取得谅解的，综合考虑犯罪性质、赔偿数额、赔偿能力以及认罪悔罪程度等情况，可以从轻处罚。如果一审判决未出现新的量刑情节，二审一般不会改判，但如果二审出现了新的退赔谅解情节，符合缓刑适用条件的，二审可以改判缓刑。在本案中，徐某一审仅退缴了部分违法所得，二审期间家属全额退赔并取得谅解，同时符合社区矫正条件，因此二审改判缓刑符合法律规定。
实务操作建议
黄科律师结合办理同类案件的经验，给出以下建议：办理共同犯罪案件，辩护的核心要点首先是梳理各被告人的行为分工、获利情况，从证据角度论证被告人的作用大小，争取从犯认定。如果现有证据能够证明各被告人作用相当，也要重点围绕量刑情节展开辩护，不要执着于主从犯认定，要结合案件具体情况选择最优辩护策略。
对于进入二审程序的刑事案件，如果有退赔退赃、取得被害人谅解的机会，一定要积极争取。新的量刑情节是二审改判的重要依据，尤其是对于量刑在三年左右的案件，退赔谅解后符合缓刑条件的，改判概率较高。黄科律师提醒，退赔尽量在判决作出前完成，越早争取从轻空间越大。
遇到具体案件，建议咨询专业刑事律师结合个案情况制定辩护方案。
案例检索信息
- 案号：(2021)苏03刑终76号
- 案由：合同诈骗罪
- 审理法院：江苏省徐州市中级人民法院
- 裁判日期：2021年3月22日
法律依据
- 《中华人民共和国刑法》第二百二十四条 有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；
（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；
（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；
（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；
（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。
- 《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款 共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
- 《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项 第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
本文由黄科律师解析，案例来源：中国裁判文书网，本案非本律师代理案件，仅作法律实务参考，不构成正式法律意见。
